近期閱讀了刊載于‘食藥法苑’2017年7月10日的文章凍豬肉是預包裝食品還是食用農產(chǎn)品？看這個(gè)判決~（點(diǎn)擊查看），對于凍豬肉被判為預包裝食品，引發(fā)了關(guān)于食品原料的思考，希望能與大家交流。

　　案情簡(jiǎn)單回顧：A屠宰廠(chǎng)（主營(yíng)生豬屠宰、冷藏、加工和銷(xiāo)售）銷(xiāo)售“豬后腿肉”給B肉脯廠(chǎng)（主營(yíng)豬肉脯生產(chǎn)銷(xiāo)售），存入B公司指定的冷庫。“豬后腿肉”采用塑料編織袋包裝，包裝袋印有產(chǎn)品名稱(chēng)、凈含量（25千克）、廠(chǎng)名廠(chǎng)址、電話(huà)號碼等內容，包裝袋貼有”動(dòng)物產(chǎn)品檢疫合格”標志，但包裝袋內未附產(chǎn)品標簽和合格證，未標注產(chǎn)品生產(chǎn)日期、保質(zhì)期、貯存條件。

　　C市場(chǎng)監督管理局（下稱(chēng)C局）認為“豬后腿肉”由生豬經(jīng)過(guò)屠宰、分割、檢驗檢疫、定量包裝、冷凍而成的工業(yè)產(chǎn)品，作為食品原料銷(xiāo)售給食品生產(chǎn)企業(yè)，屬于預包裝食品，A屠宰廠(chǎng)未標注生產(chǎn)日期、保質(zhì)期、貯存條件，違反了食品安全法關(guān)于預包裝食品的標簽規定，對A屠宰廠(chǎng)作出罰款850000元的處罰。A屠宰廠(chǎng)不服申請復議，C局上級機關(guān)作出維持決定。A屠宰廠(chǎng)不服提起訴訟，一審法院認為豬肉在進(jìn)入市場(chǎng)流通領(lǐng)域以前是食用農產(chǎn)品，進(jìn)入生產(chǎn)企業(yè)后屬于食品原料，屬于食品范疇，“豬后腿肉”符合預先定量包裝或制作的特點(diǎn)，屬于預包裝食品，駁回A屠宰廠(chǎng)訴求。A屠宰廠(chǎng)上訴稱(chēng)A屠宰廠(chǎng)是生豬屠宰企業(yè)，C局對A屠宰廠(chǎng)的行政處罰超越法定權限；“豬后腿肉”是食用農產(chǎn)品，一審法院認定不當。二審法院最終沒(méi)有采信A屠宰廠(chǎng)的理由。（此處應有掌聲，原文幾千字，摘抄整理為幾百字。如需全面了解，請閱讀原文）

　　看到這個(gè)案例，我不禁大吃一驚，A屠宰廠(chǎng)作為生豬屠宰企業(yè)，其生產(chǎn)銷(xiāo)售生豬產(chǎn)品行為受畜牧獸醫局（隸屬農業(yè)部門(mén)）管轄（《生豬屠宰管理條例》第三條規定“國務(wù)院畜牧獸醫行政主管部門(mén)負責全國生豬屠宰的行業(yè)管理工作，縣級以上地方人民政府畜牧獸醫行政主管部門(mén)負責本行政區域內生豬屠宰活動(dòng)的監督管理”），為什么C局也能處罰？從整個(gè)訴訟案件來(lái)看，C局和兩審法院的邏輯是A屠宰廠(chǎng)將豬肉銷(xiāo)售給食品生產(chǎn)企業(yè)，豬肉成為食品生產(chǎn)企業(yè)的食品原料，因為食品原料也是食品，所以A屠宰廠(chǎng)銷(xiāo)售豬肉的行為就是銷(xiāo)售食品，而且因為豬肉是定量包裝的，所以A屠宰廠(chǎng)銷(xiāo)售定量包裝豬肉就是銷(xiāo)售預包裝食品，因此C局有權管轄A屠宰廠(chǎng)銷(xiāo)售豬肉，A屠宰廠(chǎng)銷(xiāo)售給B公司的豬肉沒(méi)有食品標簽違法。這個(gè)邏輯看著(zhù)很繞，核心之處在于把豬肉認定為食品，否認了食用農產(chǎn)品作為食品原料的合理性。我是理科生，對邏輯和哲學(xué)不明覺(jué)厲，但我有我的判斷方法，那就是順著(zhù)這個(gè)邏輯推導下去是否存在一個(gè)合理的結果，或者找一些同類(lèi)其他物品去帶入這個(gè)邏輯看是否符合客觀(guān)規律和普遍現象。

　　一、首先從‘A屠宰廠(chǎng)生產(chǎn)的豬肉是預包裝食品’這個(gè)邏輯結果繼續推導，A屠宰廠(chǎng)更嚴重的違法行為是長(cháng)期未取得食品生產(chǎn)許可證生產(chǎn)食品。同時(shí)B肉鋪廠(chǎng)長(cháng)期購買(mǎi)不符合食品安全標準的食品、A地動(dòng)物衛生監督所長(cháng)期未取得食品檢驗資質(zhì)檢驗食品，全都違反了《食品安全法》規定。推導出這個(gè)結果與法律規定是相矛盾的。

　　二、帶入同類(lèi)其他物品來(lái)看邏輯是否正確。總有一個(gè)生產(chǎn)環(huán)節是把食用農產(chǎn)品生產(chǎn)加工成食品，比如飲料廠(chǎng)用雪梨做雪梨汁，用椰子做椰子汁。有生產(chǎn)雪梨和椰子的食品生產(chǎn)企業(yè)嗎，絕對沒(méi)有，因為天然的雪梨和椰子是樹(shù)上結出來(lái)的，不是工業(yè)產(chǎn)品。既然沒(méi)有生產(chǎn)雪梨和椰子的食品企業(yè)，生產(chǎn)雪梨汁和椰子汁的企業(yè)從哪里購買(mǎi)有食品標簽的雪梨和椰子，這是不可能做到的。尤其是餐飲企業(yè)，烹飪菜肴時(shí)去哪找有食品標簽的食用農產(chǎn)品？

　　另外，從道理上來(lái)講，究竟是哪個(gè)企業(yè)將豬肉作為食品原料，是A屠宰廠(chǎng)還是B肉脯廠(chǎng)？毫無(wú)疑問(wèn)是B肉脯廠(chǎng)。那么認定食品原料不符合標準，也應當處罰B肉脯廠(chǎng)，處罰A屠宰廠(chǎng)有打錯板子嫌疑。

　　綜上所述，一個(gè)矛盾的結果，不符合客觀(guān)規律，也不符合常理，告訴我這個(gè)邏輯必然是錯的，A屠宰廠(chǎng)的“豬后腿肉”是計量包裝的食用農產(chǎn)品，并非預包裝食品。

　　可喜的是，豬肉是食品還是食用農產(chǎn)品，終于有定論了。國家食品藥品監督管理總局及時(shí)出臺了《食用農產(chǎn)品市場(chǎng)銷(xiāo)售質(zhì)量安全監督管理辦法》，將豬肉界定為食用農產(chǎn)品。而農業(yè)部執行的法律法規和發(fā)布的相關(guān)文件一直都將豬肉界定為食用農產(chǎn)品，如《農業(yè)部關(guān)于加快推進(jìn)農產(chǎn)品質(zhì)量安全追溯體系建設的意見(jiàn)》關(guān)于追溯管理試點(diǎn)應用中提出“優(yōu)先選擇蘋(píng)果、茶葉、豬肉、生鮮乳、大菱鲆等幾類(lèi)農產(chǎn)品統一開(kāi)展試點(diǎn)”。負責肉類(lèi)進(jìn)入市場(chǎng)銷(xiāo)售前后的2個(gè)監管部門(mén)都將豬肉認定為食用農產(chǎn)品，我想關(guān)于豬肉到底是食品還是食用農產(chǎn)品，終于有定論了，是食用農產(chǎn)品。

　　凍豬肉是不是食用農產(chǎn)品，我持肯定意見(jiàn)。《食用農產(chǎn)品市場(chǎng)銷(xiāo)售質(zhì)量安全監督管理辦法》第五十七條定義的食用農產(chǎn)品是“......植物、動(dòng)物、微生物及其產(chǎn)品，指在農業(yè)活動(dòng)中直接獲得的，以及經(jīng)過(guò)分揀、去皮、剝殼、干燥、粉碎、清洗、切割、冷凍、打蠟、分級、包裝等加工，但未改變其基本自然性狀和化學(xué)性質(zhì)的產(chǎn)品”，根據這一規定，凍豬肉屬于冷凍的食用農產(chǎn)品。

　　從《農產(chǎn)品質(zhì)量安全法》和《食品安全法》的立法層次來(lái)看，農產(chǎn)品和食品是兩個(gè)法律范疇的定義。《農產(chǎn)品質(zhì)量安全法》第二條規定“本法所稱(chēng)農產(chǎn)品，是指來(lái)源于農業(yè)的初級產(chǎn)品，即在農業(yè)活動(dòng)中獲得的植物、動(dòng)物、微生物及其產(chǎn)品”、《食品安全法》第二條第三款中規定“食用農產(chǎn)品的市場(chǎng)銷(xiāo)售、有關(guān)質(zhì)量安全標準的制定、有關(guān)安全信息的發(fā)布和本法對農業(yè)投入品作出規定的，應當遵守本法的規定”。食用農產(chǎn)品進(jìn)入市場(chǎng)銷(xiāo)售以后仍然是食用農產(chǎn)品，只是遵守《食品安全法》的一些規定。C局的案例給了我們一個(gè)提示，食品原料的規定——《食品安全法》第一百五十條對于食品的定義是“指各種供人食用或飲用的成品和原料以及........”，但在具體章節和條文中的“食品”一詞有些僅指成品、有些包含原料、有些明確指出食品原料。建議《食品安全法》再次修訂時(shí)在條文中對食品和食品原料明確區分表達，取消食品原料屬于食品的規定，或是補充規定食用農產(chǎn)品可用于生產(chǎn)食品，畢竟食用農產(chǎn)品也是可以食用的，而衛生部也發(fā)布批準某些物質(zhì)作為食品原料的公告，如5年以下人工種植人參、瑪卡粉等等。《食品安全法》第三十七條關(guān)于申報新食品原料的規定中也規定“不符合食品安全要求的，不予許可并書(shū)面說(shuō)明理由”，這些食品原料連食品生產(chǎn)許可證都沒(méi)有怎么可能符合食品標簽規定，況且食品添加劑作為食品原（配）料之一，也不具備食品標簽，所以要求食品原料一定有符合標準的食品標簽，并不符合法律本意。

　　作為執法一線(xiàn)的工作人員，最困惑的是究竟哪些可以成為食品原料。經(jīng)我查詢(xún)資料，發(fā)現主要來(lái)源有二：一、衛生部《關(guān)于進(jìn)一步規范保健食品原料管理的通知》（衛法監發(fā)〔2002〕51號），這個(gè)公告中發(fā)布了《既是食品又是藥品的物品名單》，名單內物品可作為食品原料，但通知的制定目的在于規范保健食品原料，并非規范食品原料，所以這份名單并不全面，也太久沒(méi)有更新；二、衛生部公告（批復、復函）批準某種物品作為食品原料。但是衛生部也公告禁止一些物品作為食品原料，這就尷尬了，食品原料到底是批準制度還是禁止制度，還有相當多的物品是衛生部既沒(méi)有批準也沒(méi)有禁止的，這些物品可以作為食品原料嗎？目前來(lái)看，這些物品無(wú)論是同意或禁止都缺少一個(gè)公開(kāi)的依據，職業(yè)投訴舉報人經(jīng)常鉆這個(gè)空子，向各省衛生部門(mén)申請公開(kāi)同意或禁止。如某省衛生部門(mén)答復稱(chēng)‘海燕是中藥材，不屬于食品原料’（這里說(shuō)的海燕不是高爾基《海燕》中在天空中高傲飛翔的海燕，而是海蛾魚(yú)屬中的魚(yú)類(lèi)海燕）。這個(gè)答復有點(diǎn)意外，我想說(shuō)其實(shí)我不想說(shuō)但不得不說(shuō)，姑且不論中藥材和食品原料并無(wú)定義，什么樣的海燕是中藥材，水里游的、撈上漁船的、還是按照中藥材標準炮制過(guò)的？難道海燕生下來(lái)就是中藥材？2002年衛生部在《關(guān)于進(jìn)一步規范保健食品原料管理的通知》中發(fā)布了《可用于保健食品的物品名單》，因為木香在這份名單中，王守義十三香被訴訟在食品中添加違禁中藥；2010版藥典收載黑豆，2016年廣州某超市被訴訟銷(xiāo)售的有機黑豆是食品添加藥品，盡管這兩個(gè)案子企業(yè)最終勝訴，但企業(yè)由此蒙受的損失和惡意訴訟造成的行政資源浪費，很是可惜。王守義十三香訴訟案的原告承認“作為職業(yè)打假人，我們會(huì )經(jīng)常在一些節日策劃一些訴訟事件，這是對廣大消費者的一種回饋”（摘自新浪網(wǎng)相關(guān)報道）。別怪職業(yè)舉報人鉆空子，因為有空子在那里。

　　今天，我們有必要回頭重新審視食品原料問(wèn)題，究竟哪些東西可以成為食品原料。很遺憾，衛生部門(mén)作為食品標準和藥品標準的制定部門(mén)，并沒(méi)有想好怎么區分食用農產(chǎn)品和中藥材。區分難度很大這可以理解，中藥體系本身是從食物體系中發(fā)展起來(lái)，中藥材也多數來(lái)源于植物和動(dòng)物。國家食品藥品監督管理總局正在嘗試進(jìn)行區分，2017年在關(guān)于非藥品經(jīng)營(yíng)單位銷(xiāo)售中藥材有關(guān)問(wèn)題的復函中作出說(shuō)明：中藥材有藥用、食用、獸藥用等多種用途，判斷中藥材是否屬于藥品管理，關(guān)鍵在于界定其用途。這個(gè)復函是真正經(jīng)過(guò)全面思考的，對目前區分食品和藥品具有重大意義，糾正了長(cháng)期以來(lái)很多執法人員以名稱(chēng)界定藥品的錯誤認識，對食品原料問(wèn)題展開(kāi)了探索，希望在未來(lái)可以聯(lián)手農業(yè)部門(mén)和衛生部門(mén)，一起制定更加合理的食品安全標準，探索食用農產(chǎn)品全過(guò)程監管的統一認識，建設符合中國國情的中藥和食品體系。