食品藥品監(jiān)管局執(zhí)法人員在轄區(qū)內進行日常監(jiān)督檢查時，發(fā)現一家超市貨架上擺放的部分食品已經過期且未做任何標示。

　　現在，很多同事在對超市貨架上出現超過保質期食品的處理上，產生了兩種不同意見：

　　第一種意見認為，在超市貨架上發(fā)現超過保質期食品，應定性為該超市經營超過保質期的食品行為，其違反了《食品安全法》第三十四條第（十）項規(guī)定，應依據該法第一百二十四條第一款第（五）項規(guī)定，處以5萬元以上10萬元以下罰款。

　　第二種意見認為，在超市貨架上出現超過保質期食品，沒有銷售出去，屬于超市庫存部分，只是因為該超市未履行定期檢查食品的清查義務，對超過保質期的食品未及時清理、下架，其行為違反了《食品安全法》第五十四條第一款規(guī)定，應依據該法第一百三十二條規(guī)定，予以責令改正、給予警告的行政處罰。

　　本人認為，正確處理此案必須解決幾個問題個問題：

　　一、什么是銷售？

　　二、什么是經營？

　　三、超市貨架上超過保質期的食品是否是“庫存食品”？

　　四、處罰超市銷售超過保質期食品的行為是否以發(fā)生為前提？

　　下面本人結合相關法律規(guī)定對此做一一分析。

　　第一、《食品安全法》第二條第（一）項和第（五）項規(guī)定明確：“在中華人民共和國境內從事下列活動，應當遵守本法：（一）食品生產和加工（以下稱食品生產），食品銷售和餐飲服務（以下稱食品經營）……（五）食品的貯存和運輸。”可以肯定“食品銷售”與“食品的貯存和運輸”是兩個不同概念，不存在任何包含關系，是兩個獨立的行為。

　　銷售：是指以推銷、租賃或其他任何方式向第三方提供產品或服務的行為，包括為促進該行為進行的有關輔助活動，例如廣告、促銷、合同簽訂，展示產品、演示、展覽、服務等活動。或者說：銷售是指實現企業(yè)生產成果的活動，是服務于客戶的整個活動過程。也就是說，超市貨架的擺放，屬于商品的展示，是銷售的組成部分。

　　第二、《食品安全法》第三十四條禁止生產經營下列食品、食品添加劑、食品相關產品：（十）標注虛假生產日期、保質期或者超過保質期的食品、食品添加劑；

　　這里所說的經營，也包括廣義的內容。經營含有籌劃、謀劃、計劃、規(guī)劃、組織、治理、管理等含義。

　　第三、《食品安全法》第五十四條內容中所指的“庫存”食品，外延是不能推論的。庫存包括貨架上的食品嗎？我們知道，有規(guī)模的超市，細分為倉庫和銷售區(qū)，所以擺放到銷售區(qū)貨架上未售出的食品都應視為待銷售食品，其實已經開始了銷售行為，超出了庫存范圍。小的食雜店，沒有單獨倉庫，其食品直接進入展示銷售環(huán)節(jié)，因此，超市貨架上超過保質期的食品不應該視為庫存食品。法律也沒有明確解釋庫存包括貨架上的食品。

　　第四、針對違法行為，一般分行為和產生后果的處罰。像無證經營，行為上已經開業(yè)，即便沒有營業(yè)額、銷售利潤，我們同樣予以處罰。也就是說違反了法律法規(guī)禁止性規(guī)定的，不是非要等到產生危害后果了才受處罰。就像針對酒駕，不是等到喝酒開車撞人出事故才予以處罰一樣，只要你開始了銷售行為，就應當受三十四條第（十）項的約束。

　　消費者沒有認定食品標簽是不是合法的義務。比方說農村老人不識字、兒童不懂食品標簽內涵，從貨架上拿過期商品結帳，商家照樣賣，怎么保證食品安全？如果超市貨架上很多過期食品，這些弱勢群體購買了過期食品不懂識別且不會維權舉報，是什么結果？我們再設想一下，如果在貨架上發(fā)現了《食品安全法》第二十八條列舉的其他問題的食品而沒有銷售證據怎么辦？都按違反五十四條處理嗎？

　　第二十八條禁止生產經營下列食品：

　?。ㄒ唬┯梅鞘称吩仙a的食品或者添加食品添加劑以外的化學物質和其他可能危害人體健康物質的食品，或者用回收食品作為原料生產的食品；

　?。ǘ┲虏⌒晕⑸?、農藥殘留、獸藥殘留、重金屬、污染物質以及其他危害人體健康的物質含量超過食品安全標準限量的食品；

　?。ㄈI養(yǎng)成分不符合食品安全標準的專供嬰幼兒和其他特定人群的主輔食品；

　?。ㄋ模└瘮∽冑|、油脂酸敗、霉變生蟲、污穢不潔、混有異物、摻假摻雜或者感官性狀異常的食品；

　　（五）病死、毒死或者死因不明的禽、畜、獸、水產動物肉類及其制品；

　?。┪唇泟游镄l(wèi)生監(jiān)督機構檢疫或者檢疫不合格的肉類，或者未經檢驗或者檢驗不合格的肉類制品；

　?。ㄆ撸┍话b材料、容器、運輸工具等污染的食品；

　　（八）超過保質期的食品；

　?。ň牛o標簽的預包裝食品；

　?。ㄊ﹪覟榉啦〉忍厥庑枰髁罱股a經營的食品；

　?。ㄊ唬┢渌环鲜称钒踩珮藴驶蛘咭蟮氖称?。

　　本人同意第一個觀點，理由如下：

　　本人認為，過期食品擺在貨架上，就是銷售過期食品的行為。銷售過期食品的定性問題，不能簡單理解“未賣出去”，“賣出去”而定，銷售行為也應該包括為“賣出去”而做的準備工作，比如放在銷售區(qū)域或者說是貨架上，供消費者挑選。食品經營者如果把食品已經放在銷售區(qū)域，即視為有銷售的故意，可定性為銷售行為，至于賣出去、沒賣出去，只是即遂與未遂的區(qū)別，不影響其性質定性。如果放在倉庫中，沒有展示，消費者見不到，就不能定性為銷售過期食品行為。

　　執(zhí)法人員在食品經營者貨架上發(fā)現超過保質期的食品可以“視為”待售食品，執(zhí)法人員對超市貨架上發(fā)現的超過保質期食品進行拍照取證，同時，進入倉庫檢查同批次食品，提取相關進貨、銷售數量等證據，做好《現場檢查筆錄》，形成完整的從進貨到擺放銷售過期食品的證據鏈。

　　大型商超與農村幾平米的小食雜店同一行為產生的危害和社會影響不可同日而語，處理手段也不必死搬法條。對于一些小微經營者以教育指導為主，可視情況酌情處理，做到責罰相當。